最近，白宫网站发布了“美国第一”投资政策的备忘录，宣布它将调整其在美国的投资政策，重点是进一步限制与中国的双向投资。

商务部发言人回答说，概括国家安全概念的美国实践是歧视性的，并且是典型的非市场实践，这严重影响了两国之间的正常经济和贸易合作。

备忘录的第2（L）列出了与资本流有关的三个具体措施：（1）确保《外国公司问责法》（HFCAA）涵盖的公司符合严格的财务审计标准； （2）审查外国竞争对手在美国交易所采用的可变权益实体（VIE）及其子公司结构，并评估他们对美国投资者利益和潜在欺诈风险的限制； （3）恢复1974年《雇员退休收入安全法》（ERISA）根据《养老金计划》中外国竞争对手的投资资格的最高信誉义务标准。

这些措施将发送什么政策信号，一旦实施它们将带来什么挑战？在暴露范围内，中国公司应该如何调整其策略并提前制定良好的响应计划？

Dacheng律师事务所的高级合伙人Li Shoushuang在接受第一名财务记者的采访时说，备忘录中的以上三项措施并不是全新的。前两个项目是延续现有政策，而第三项已提及，但尚未实施。这种重申意味着将来实施的可能性大大增加，尤其是对养老金投资的限制可能会成为现实。

Li Shoushuang强调，备忘录的重新提到了前两项措施应有的警惕，这可能表明进一步加强了审计监督和执法。

审计监督变得更严格

2020年12月，当时的美国总统特朗普签署了《美国外国责任法》并生效，旨在加强对美国证券交易所上市的外国公司的审计监督。在美国上市的外国公司必须接受上市公司会计监督委员会（PCAOB）的审计检查。如果连续三年未满足PCAOB的审计检查要求，则该公司的证券将被禁止在任何美国证券交易所进行交易，并且可能会被淘汰。

由于《美国外国公司问责法》生效，中国和美国在审计监督合作方面取得了进展。

根据中国证券监管委员会的网站，2022年8月26日，中国证券监管委员会，中国财政部和PCAOB签署了一项审计监督合作协议，构成了符合双重方法法规和监管要求的合作框架。

Li Shoushuang说，在过去的几年中，PCAOB检查是有序的，检查结果相对稳定，没有发现系统的问题。但是，备忘录的措辞意味着可以进一步加强监管努力。 “尚未排除PCAOB对审计机构的要求变得更加严格，这导致审计机构变得更加严格，甚至允许一些审计机构避免中国项目。”他说。

Li Shoushuang认为这一变化不能被低估。他解释说，作为服务中国股票的主要力量，中小型审计机构可能会退出市场，因为它们无法承受更高的合规成本和监管压力。同时，这将导致中国公司在美国上市的审计程序更加严格，从而增加了上市的成本和复杂性。

执法机构揭示的信号

关于VIE的问题，Li Shoushuang介绍了证券交易委员会前主席Gary Gensler在任职期间（2021年4月至2025年1月）一直对VIE结构保持负面立场。例如，他认为VIE结构比公平更依赖合同，而公平可能构成“更高的风险”。但是，特朗普一直对盖斯勒的监管风格抱怨。特朗普在2024年的竞选期间承诺，如果当选，他将“解雇盖斯勒”，并批评他过于激进的监管政策，以扼杀金融创新。 2025年1月20日，盖斯勒至少要直到2026年才辞职并辞职。

李·肖胡（Li Shoushuang）说，特朗普对盖斯勒（Geisler）的态度曾经使外界期望新政府的监管立场可以放松。但是，备忘录的发布表明，情况似乎并非如此。

Li Shoushuang特别提到，备忘录要求美国司法部（DOJ）和联邦调查局（FBI）共同介入，以调查VIE结构在可审核性，公司治理和潜在欺诈风险中的隐藏危险，并在指定的时间内提交书面建议。

从执法实体的角度来看，作为证券市场的监管机构，证券和交易委员会负责监督上市公司的遵守情况，包括审计透明度和信息披露。美国司法部和联邦调查局通常负责调查危害国家利益的欺诈，腐败或行为。

这两个机构的干预似乎意味着调查不仅仅是技术审查。 Li Shoushuang解释说，这表明美国对问题的认可可能更为负面。以上两个机构的“面向问题”的行为模式叠加在备忘录的特殊政治考虑因素上，甚至可能将VIE本身描述为一种欺诈性建筑。

如何处理

纳斯达克中国金色龙指数跟踪了美国上市公司的表现，今年上涨了15.16％。该指数在过去一年中上升了26.55％，自白宫发布了“美国第一”投资政策备忘录以来，该指数下降了近4％。

面对可能的政策风险，在美国列出的中国公司应如何为未来做准备？

关于更严格的审计监督的趋势，李·索胡（Li Shoushuang）表示，当前的PCAOB检查非常严格。如果进一步增加，它可能会演变为“以政治为导向”的行为。如果审计机构灰心，甚至反对美国列出的中国股票的相关服务，这将使在美国列出的中国股票很难找到合适的审计机构并增加上市成本。 Li Shoushuang认为，短期内可能很难找到系统的解决方案。

关于VIE结构在美学上进行审查的风险，Li Shoushuang建议：“公司可能会考虑将外国资本限制或禁止的企业剥离企业对外界的限制或禁止，并使用共同的红色芯片结构列出，以减少政策不确定性。”

“红芯片结构”是指中国公司在海外注册和建立公司并通过直接在中国合资或全资产的子公司中持有股权来实现上市的方法。换句话说，最好剥离外国投资限制的企业，而不是冒险使用VIE架构上市。列出的实体仅包括不受外国投资限制和列表的企业，以更稳定的红芯片方法，这将最大程度地降低整个公司开销的风险。

Li Shoushuang还警告说，并未排除美国司法部将来将采取一系列执法行动，以迫使VIE建筑的公司与他们达成犯罪解决方案。他说：“对于使用VIE架构的企业，如果美国司法部和联邦调查局确定该模式本身构成了对美国投资者的欺诈行为，则可以开始调查甚至刑事调查，进而迫使这些公司接受犯罪和解。”

因此，Li Shoushuang建议，尽管这些大型公司在调整VIE结构方面面临巨大的困难，但他们仍然需要为未来做准备，提前制定和解计划，或优化现有的结构以应对潜在的风险。